反壟斷破除大數據殺熟頑疾(大數據殺熟咋破?北京發布平臺經濟領域反壟斷合規指引)
今天,《北京市網絡平臺經濟發展應用領域美國司法部合規提示》(2021年版)正式對外公布。特別針對網絡平臺經濟發展應用領域競爭犯罪行為的特征和態勢,《提示》澄清了“二選一”“大信息不法之徒”等網絡應用領域的商業模式和競爭犯罪行為,旨在提高經營戶寡頭壟斷信用風險嚴防認識。
本《提示》由北京市市場監管發展研究中心和中國政法大學競爭法研究中心組成研究組研究制定,以《美國司法部法》為依據,根據國家市場監督管理總局制定的部門規章,融合國務院美國司法部委員會《關于網絡平臺經濟發展應用領域的美國司法部手冊》和實踐經驗,按照《美國司法部法》對寡頭壟斷犯罪行為的分類,闡述了寡頭壟斷犯罪行為的構成要件和寡頭壟斷犯罪行為的認定思路,引導民營企業建立和加強美國司法部合規管理制度,自覺規范經營犯罪行為,嚴防美國司法部法律信用風險,保障民營企業持續健康有序發展。
《提示》融合網絡商業模式特征,就美國司法部法規制的因涉嫌寡頭壟斷犯罪行為的基本內容、犯罪行為表現和信用風險提示展開了說明,并列出相應事例,指導網絡平臺民營企業展開美國司法部合規管理。
《提示》共列出12個事例和8個實例,真實事例來源中國及歐盟、美國美國司法部稽查機構公開的行政處罰案件,其中中國事例8個、美國及歐盟事例4個,真實事例為避免誤解,不指出經營戶名稱。編寫了8個演示實例,特別針對網絡平臺經濟發展應用領域經營戶具有違法可能性的犯罪行為采取演示實例的形式,經營戶根據實例犯罪行為描述,檢視自身犯罪行為合規,提高寡頭壟斷信用風險識別能力。
特別針對網絡平臺經濟發展應用領域競爭犯罪行為的特征和態勢,《提示》澄清了“二選一”、“大信息不法之徒”等網絡應用領域的商業模式和競爭犯罪行為。
《提示》指出,網絡平臺經濟發展應用領域經營戶與交易相對人可能透過下列方式達成固定出售產品價格、限量最低出售產品價格等橫向寡頭壟斷協定:借助多種手段對產品價格展開自動化設定;借助網絡平臺規則對產品價格展開統一;借助信息和演算法對產品價格等因素展開直接或者間接限量;借助多種手段、網絡平臺規則、信息和演算法等方式限量其他交易條件,確定、管制市場競爭。只要經營戶從事了固定出售產品價格或限量最低出售產品價格的犯罪行為,且不符合《美國司法部法》規定的寬免情形,可能會受到美國司法部稽查機構的行政處罰(原則禁止+例外寬免原則)。
《提示》對存在潛在確定、管制競爭的橫向非產品價格寡頭壟斷協定展開了剖析,旨在提高經營戶寡頭壟斷信用風險嚴防認識。比如,網絡平臺 A擁有海量用戶和眾多用戶數量,該網絡平臺推出合作協定和相關運營資源協定,要求盧瓦松和 A網絡平臺簽署壟斷性戰略合作協定,在合作期間和 A網絡平臺建立獨家代理合作關系。協定要求盧瓦松僅可透過 A網絡平臺及其關聯網絡平臺合作,未經 A網絡平臺事先許可,不得同任何其他競爭性網絡平臺開展相同或類似的合作,否則將被認為根本違約展開追責。在協定履行過程中,網絡平臺 A并未在自身經營所需之外給予盧瓦松資金等實質性投入,盧瓦松也并未因與網絡平臺 A的獨家代理合作獲得優先推廣等額外的用戶數量資源。網絡平臺 A透過與眾多具有影響力的盧瓦松簽訂壟斷性協定,將其作為提升用戶點擊率的競爭策略,極大提升了網絡平臺的用戶數量,嚴重影響了 A網絡平臺競爭者與其競爭的能力,網絡平臺 A透過壟斷性協定確定、管制了相關市場競爭,因涉嫌構成橫向非產品價格寡頭壟斷協定。
此外,《提示》融合網絡平臺民營企業特征,歸納網絡平臺經營戶寡頭壟斷犯罪行為的表現形式,分析美國司法部稽查考量的因素,對經營戶做出15處信用風險預警提示,培養美國司法部合規和信用風險預警認識。
據悉,為確保《提示》內容的準確性和代表性,研究組經認真研究、實地調研,借鑒歐美美國司法部手冊的經驗與模式,融合中國國情和網絡平臺經濟發展發展水平,創新性地采用非法條形式并引入場景事例,并廣泛征求并充分吸納了各方意見建議,確保《提示》能夠凝聚共識、發揮實效。
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